新《準則》六大亮點透露監(jiān)管方向

  2002年1月7日，證監(jiān)會首次發(fā)布《上市公司治理準則》（證監(jiān)發(fā)【2002】1號），闡明了上市公司治理的基本原則，成為指導上市公司改善公司治理的綱領(lǐng)性文件。時隔16年之后，證監(jiān)會于2018年9月30日修訂并正式發(fā)布《上市公司治理準則》，內(nèi)容涵蓋上市公司治理基本理念和原則，股東大會、董事會、監(jiān)事會的組成和運作，董事、監(jiān)事和高級管理人員的權(quán)利義務(wù)及對其的激勵約束機制，控股股東及其關(guān)聯(lián)方的行為規(guī)范，機構(gòu)投資者及相關(guān)機構(gòu)參與公司治理，上市公司在利益相關(guān)者、環(huán)境保護和社會責任方面的基本要求，以及信息披露與透明度等。本次修訂的重點包括以下幾個方面：

 （一）對反收購及控制權(quán)變動時的公司治理提出要求

 為維護公司控制權(quán)穩(wěn)定，此前，多家上市公司先后在公司章程中引入反收購條款，主要集中在股東提名資格、股東大會召集權(quán)、董事會結(jié)構(gòu)、董事任職資格、職工董事、“金色降落傘”等條款上設(shè)置門檻。上市公司通過在公司章程中設(shè)置不當反收購條款、阻礙市場化收購的行為也引起了證監(jiān)會、交易所及中證中小投資者服務(wù)中心等監(jiān)管部門的高度關(guān)注。在2016年8月26日召開的證監(jiān)會例行發(fā)布會上，證監(jiān)會就對此回應(yīng)：“上市公司章程中涉及公司控制權(quán)條款的約定需遵循法律、行政法規(guī)的規(guī)定，不得利用反收購條款限制股東的合法權(quán)利”。《上市公司治理準則》中第七條明確“股東的法定權(quán)利不得剝奪或限制”，此外，第六十一條要求“董監(jiān)高任職提前解除的補償需符合公平原則，不得進行利益輸送”即是針對反收購中的“金色降落傘”條款量身定制。

  同時針對控制權(quán)爭奪影響上市公司穩(wěn)定經(jīng)營的問題，《上市公司治理準則》還新增第六十七條“上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的，有關(guān)各方應(yīng)當釆取有效措施保持上市公司在過渡期間內(nèi)穩(wěn)定經(jīng)營。出現(xiàn)重大問題的，上市公司應(yīng)當向中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)、證券交易所報告?！睂ι鲜泄镜墓蓶|以及管理層在面對公司控制權(quán)爭奪時，保護中小股東權(quán)利，維護公司的正常穩(wěn)定經(jīng)營提出的明確要求。

   （二）明確董事權(quán)利義務(wù)及董事會制度

  《上市公司治理準則》強化了獨立董事在董事會中的作用，新增第三十六條明確“獨立董事享有董事的一般職權(quán)以及針對相關(guān)事項的特別職權(quán)”，并要求獨董應(yīng)當在股東大會進行年度述職，同時增加獨立董事的“勸架”的義務(wù)，即“上市公司股東間或者董事間發(fā)生沖突、對公司經(jīng)營管理造成重大影響的，獨立董事應(yīng)當主動履行職責，維護上市公司整體利益”。

  上市公司召開董事會，如兩名及以上獨立董事認為資料不完整或者論證不充分的，可以聯(lián)名書面向董事會提出延期召開會議或者延期審議該事項，董事會應(yīng)當予以釆納，《上市公司治理準則》對前述特殊情形提出了及時披露的要求，一定程度提高了上市公司治理的透明度。

  除本次修訂的《上市公司治理準則》，滬深交易所于2018年亦對《股票上市規(guī)則》進行了修訂，均將董事會下設(shè)的審計委員會規(guī)定為強制設(shè)立，強調(diào)了審計委員會在公司內(nèi)部控制、財務(wù)信息披露等方面的監(jiān)督和約束作用，也對審計委員會的勤勉履職提出了更嚴格的要求。對于審計委員會的成員要求，也由原準則的“至少有一名獨立董事是會計專業(yè)人士”調(diào)整為“召集人應(yīng)當為會計專業(yè)人士”。

  （三）董監(jiān)高的績效評價與激勵約束機制安排

  2002年的《上市公司治理準則》僅明確了經(jīng)理人員的聘任、激勵與約束機制，本次修訂后，將范圍擴大至高級管理人員。且相較于此前發(fā)布的征求意見稿，本次《上市公司治理準則》增加“上市公司可以委托第三方開展董事和高級管理人員的績效評價”。第三方評估一般情況具有獨立性、專業(yè)性和權(quán)威性，有利于保證評估結(jié)果公正，提高績效管理。

  （四）對上市公司信息披露提出更高要求

  實踐中上市公司董監(jiān)高在接受采訪、發(fā)言等情形下提前泄露敏感信息的情況時有發(fā)生，《上市公司治理準則》強調(diào)了除上市公司董事會許可進行披露的官方渠道之外，不得擅自對外發(fā)布信息，要求上市公司應(yīng)對董監(jiān)高對外發(fā)布信息制定行為規(guī)范。作為上市公司的董監(jiān)高，亦應(yīng)當進一步強化責任意識、擔當意識和風險意識，推動上市公司規(guī)范運作。

  對于自愿性信息披露，一方面鼓勵上市公司擴大披露范圍，另一方面也對信息披露提出了規(guī)范要求，應(yīng)當保持信息披露的持續(xù)性和一致性，不得進行選擇性披露，不得利用自愿性信息披露從事市場操縱、內(nèi)幕交易或者其他違法違規(guī)行為。自愿披露具有一定預(yù)測性質(zhì)信息的，應(yīng)當明確預(yù)測的依據(jù)，并提示可能出現(xiàn)的不確定性和風險”?！渡鲜泄局卫頊蕜t》為上市公司的自愿性信息披露提供了更明確的披露要求，也為選擇性信息披露、夸大式信息披露等提供了更明確的處罰依據(jù)。

  相較于2002年版的《上市公司治理準則》，新準則將現(xiàn)金分紅政策及執(zhí)行情況、高級管理人員的聘任解聘、環(huán)境信息及履行扶貧等的披露要求納入其中。體現(xiàn)出監(jiān)管部門在公司治理中強化信息披露的意圖，也體現(xiàn)了證監(jiān)會全面、依法、從嚴監(jiān)管的理念。

   （五）確立環(huán)境、社會責任和公司治理（ESG）信息披露基本框架

  《上市公司治理準則》新增的第八十六條、第八十七條突出了上市公司在環(huán)境保護、社會責任方面的引導作用，要求將生態(tài)環(huán)保要求融入發(fā)展戰(zhàn)略和公司治理過程。第九十五條、第九十六條要求上市公司披露環(huán)境信息、履行扶貧等社會責任以及公司治理相關(guān)信息，確立了ESG信息披露基本框架，同時也為后續(xù)ESG信息披露相關(guān)細則的落地奠定基礎(chǔ)。

  （六）鼓勵機構(gòu)投資者及其他相關(guān)機構(gòu)參與

  新增“機構(gòu)投資者及其他相關(guān)機構(gòu)”一章，主要從機構(gòu)投資者、中介機構(gòu)及中小投資者保護機構(gòu)出發(fā)，旨在以專業(yè)機構(gòu)投資者和中介機構(gòu)的力量，促進上市公司治理的完善。

  鼓勵社會保障基金、企業(yè)年金、保險資金、公募基金的管理機構(gòu)和國家金融監(jiān)督管理機構(gòu)依法監(jiān)管的其他投資主體等機構(gòu)投資者通過依法行使表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、建議權(quán)等相關(guān)股東權(quán)利，合理參與公司治理。機構(gòu)投資者依照法律法規(guī)和公司章程，通過參與重大事項決策，推薦董事、監(jiān)事人選，監(jiān)督董事、監(jiān)事履職情況等途徑，在上市公司治理中發(fā)揮積極作用。明確了機構(gòu)投資者的范圍及發(fā)揮作用的途徑，并鼓勵機構(gòu)投資者公開其參與上市公司治理的目標與原則、表決權(quán)行使的策略、股東權(quán)利行使的情況及效果。

  對于證券公司、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等中介機構(gòu)，其在上市公司財務(wù)審計、公司治理和信息披露等方面發(fā)揮了重要作用，具有相對獨立性和專業(yè)性。新準則明確了中介機構(gòu)在督促上市公司完善治理狀況方面的責任。

  《上市公司治理準則》第八十二條規(guī)定，中小投資者保護機構(gòu)應(yīng)當在上市公司治理中發(fā)揮積極作用，通過持股行權(quán)等方式多渠道保護中小投資者合法權(quán)益。明確了中小投資者保護機構(gòu)在上市公司治理中的積極作用，為中小投資者保護機構(gòu)進一步發(fā)揮職責提供了規(guī)則支持。

  上市公司是資本市場的基石，而上市公司質(zhì)量的好壞很大程度取決于上市公司治理水平。《上市公司治理準則》的修訂，找準了提升A股市場質(zhì)量的切入口，對上市公司治理提出更高的要求，同時機構(gòu)投資者及其他相關(guān)機構(gòu)的參與，也將形成對上市公司完善公司治理、中小投資者權(quán)益保護的更強有力的外部監(jiān)督。

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