強(qiáng)化募集資金信息披露監(jiān)管 防范存放銀行資金扣劃風(fēng)險(xiǎn)

  摘要：黨的十九大報(bào)告指出“打好防范化解重大風(fēng)險(xiǎn)攻堅(jiān)戰(zhàn)，守住不發(fā)生系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)的底線，是當(dāng)前及今后一段時(shí)間的首要工作任務(wù)”。但近年來，募集資金存放銀行以維護(hù)自身利益為由，擅自動(dòng)用和影響上市公司募集資金使用的風(fēng)險(xiǎn)事件時(shí)有發(fā)生，不同程度上導(dǎo)致和加重了上市公司流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)，引發(fā)輿論關(guān)注和監(jiān)管關(guān)切。對此，本文以監(jiān)管部門協(xié)助化解轄區(qū)某上市公司募集資金被銀行扣劃事件為例，結(jié)合事件起因和募集資金存放銀行的角色定位，分析探討當(dāng)前監(jiān)管中所存在的不足，并有針對性的提出應(yīng)對建議措施，以期在監(jiān)管履職中更好防范化解跨市場風(fēng)險(xiǎn)，助力打贏防風(fēng)險(xiǎn)攻堅(jiān)戰(zhàn)。

  關(guān)鍵詞： 防風(fēng)險(xiǎn)攻堅(jiān)戰(zhàn)，募集資金，存放銀行

  一、引言

  2018年5月，某商業(yè)銀行在轄區(qū)某上市公司尚未出現(xiàn)逾期支付貸款本息的情況下，擅自從某上市公司存放在其處的募集資金賬戶中扣劃2.11億元用于償還尚未到期的貸款，引發(fā)社會(huì)輿論關(guān)注和轄區(qū)上市公司的擔(dān)憂。在此次風(fēng)險(xiǎn)處置過程中，監(jiān)管部門了解到，該銀行之所以采取擅自扣劃行動(dòng)，主要基于兩點(diǎn)原因：一是信貸客戶（某上市公司）的擔(dān)保方出現(xiàn)債務(wù)危機(jī)，觸發(fā)雙方信貸合同風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警措施；二是銀行擅自動(dòng)用上市公司募集資金來抵銷雙方互負(fù)債務(wù)，屬于一般民事糾紛，不應(yīng)該受證券監(jiān)管部門管理。上市公司募集資金被存放銀行擅自扣劃事件并非個(gè)案，鑒于此，為防范類似事件的再發(fā)生，有必要認(rèn)真反思當(dāng)前募集資金存放銀行角色背后的監(jiān)管要求，查找和解決監(jiān)管中的不足，以便更好地保護(hù)上市公司合法權(quán)益。

  二、募集資金存放銀行的角色定位及監(jiān)管要求

  銀行作為金融機(jī)構(gòu)，在與上市公司開展經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)活動(dòng)中會(huì)呈現(xiàn)出多元化的角色身份。就募集資金存放業(yè)務(wù)而言，銀行同時(shí)扮演著債務(wù)人、協(xié)議監(jiān)管方兩重身份，是資本市場的重要參與主體。如該上市公司同時(shí)在募集資金存放銀行還開展有信貸業(yè)務(wù)的話，則銀行還同時(shí)具備債權(quán)人身份。

  （一）債務(wù)人

  銀行作為債務(wù)人，主要是基于與上市公司公平自愿締結(jié)存款合同，形成債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系而形成。上市公司將其通過公開或非公開方式募集到的資金存儲于開立的銀行賬戶之中，存款合同正式生效。此時(shí)，上市公司是債權(quán)人，銀行是債務(wù)人，根據(jù)《商業(yè)銀行法》第六條和第三十條等規(guī)定，銀行所要履行的職責(zé)和義務(wù)中，不僅要保障存款人的合法權(quán)益不受任何單位和個(gè)人的侵犯，同時(shí)，要對存款安全負(fù)責(zé)，確保存款不被隨意扣劃，除非其他法律另有規(guī)定。對于銀行債務(wù)人身份，因業(yè)務(wù)過程中更多受銀保監(jiān)部門的監(jiān)管，這里不做過多論述。

  （二）協(xié)議監(jiān)管方

  銀行作為協(xié)議監(jiān)管方，主要是根據(jù)《上市公司監(jiān)管指引第2號—上市公司募集資金管理和使用的監(jiān)管要求》等規(guī)定，在與上市公司、保薦機(jī)構(gòu)簽訂募集資金三方監(jiān)管協(xié)議，參與對募集資金使用行為的監(jiān)督而形成。銀行根據(jù)其所簽訂的募集資金三方監(jiān)管協(xié)議約定，在募集資金使用期間，主要承擔(dān)配合保薦機(jī)構(gòu)對募集資金使用情況進(jìn)行調(diào)查與查詢；提供募集資金專戶資料；按月向上市公司出具對賬單，并抄送保薦機(jī)構(gòu)；大額資金使用的通知等職責(zé)和義務(wù)，以協(xié)助規(guī)范上市公司募集資金管理，保護(hù)中小投資者合法權(quán)益。對于銀行所形成的該種身份，監(jiān)管部門主要是督促銀行嚴(yán)格按照三方監(jiān)管協(xié)議約定履行監(jiān)管職責(zé)。

  （三）債權(quán)人

  銀行作為債權(quán)人，主要是與上市公司訂立信貸合同，向上市公司發(fā)放貸款而形成。在這一經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)活動(dòng)中，銀行是債權(quán)人，上市公司是債務(wù)人。銀行根據(jù)信貸合同約定，在約定的時(shí)限或違約、風(fēng)險(xiǎn)條件成立時(shí)，享有確保信貸本金及利息安全和可收回等權(quán)利，包括但不限于行使抵銷權(quán)、追償權(quán)等。上市公司主要承擔(dān)按時(shí)償還貸款和信貸合同約定的義務(wù)事項(xiàng)。對于銀行所形成的該種身份，監(jiān)管部門未對銀行有直接的要求，而是主要督促上市公司就獲取的信貸金額及有無逾期等情況，按照五性要求履行信息披露義務(wù)。

  三、對募集資金存放銀行監(jiān)管所存在的不足

  從某上市公司募集資金被扣劃等案例來看，募集資金存放銀行也會(huì)成為募集資金被挪用或變更的風(fēng)險(xiǎn)源。結(jié)合對募集資金存放銀行角色背后的監(jiān)管要求分析來看，當(dāng)前對其監(jiān)管方面還存在著如下不足：

  （一）對存放銀行信貸業(yè)務(wù)信息的披露要求不足

  上市公司與募集資金存放銀行，在實(shí)踐中通常會(huì)開展信貸業(yè)務(wù)合作，此時(shí)，上市公司與募集資金存放銀行在法律上互為債權(quán)、債務(wù)人。按照現(xiàn)行披露規(guī)則，對上市公司募集資金使用方面的信息披露要求較為全面，但對存放銀行信貸業(yè)務(wù)等信息披露要求不足，通常只要求上市公司披露銀行方名稱、授信額度、有效期限等內(nèi)容，而對于具體信貸合同條款不做具體要求。缺少信貸合同中有關(guān)違約條件和處置條款等約定內(nèi)容的披露，會(huì)使得監(jiān)管部門與投資者無法準(zhǔn)確預(yù)判上市公司在何種條件下會(huì)面臨風(fēng)險(xiǎn)，更無法掌握募集資金存放銀行在何種情況下可通過行使抵銷權(quán)，來影響募集資金存放和使用的安全。

  （二）對存放銀行履行協(xié)議監(jiān)管的要求不足

  從《上市公司監(jiān)管指引第2號—上市公司募集資金管理和使用的監(jiān)管要求》的規(guī)定來看，監(jiān)管部門對募集資金存放銀行的要求，僅僅是配合上市公司、保薦機(jī)構(gòu)在募集資金到位后一個(gè)月內(nèi)簽訂三方監(jiān)管協(xié)議，而對于協(xié)議的具體內(nèi)容以及銀行在其中的職責(zé)事項(xiàng)，并未做具體的強(qiáng)制要求。實(shí)踐中，募集資金存放銀行雖按照交易所規(guī)范運(yùn)作指引中所提供的格式范本，與上市公司、保薦機(jī)構(gòu)簽訂了募集資金三方監(jiān)管協(xié)議，但該三方監(jiān)管協(xié)議僅是三方自主的約定事項(xiàng)，各方職責(zé)、義務(wù)條款的設(shè)定可變性較大，權(quán)威性不足。募集資金存放銀行往往會(huì)將自己的監(jiān)管身份虛化，并不會(huì)像保薦機(jī)構(gòu)一樣，發(fā)生實(shí)質(zhì)性的監(jiān)督作用。

  （三）對存放銀行的處置措施不足

  當(dāng)前，現(xiàn)行有效的募集資金監(jiān)管規(guī)則中，缺少對募集資金存放銀行未履職盡責(zé)的處置措施和責(zé)任條款設(shè)置。三方簽訂的募集資金三方監(jiān)管協(xié)議中，對于銀行未履職盡責(zé)的違約責(zé)任，也僅僅約定上市公司可以單方終止三方監(jiān)管協(xié)議并注銷募集資金專戶，并未有對銀行的相關(guān)處置措施。這就造成實(shí)踐中，對于募集資金存放銀行發(fā)生未按照三方監(jiān)管協(xié)議要求履行義務(wù)或未通過司法途徑造成募集資金發(fā)生被挪用或變更等情形時(shí)，因缺少處置依據(jù)，導(dǎo)致監(jiān)管部門無法對存放銀行采取強(qiáng)有力的監(jiān)管措施，僅僅能夠督促上市公司、保薦機(jī)構(gòu)依據(jù)三方監(jiān)管協(xié)議中約定事項(xiàng)采取自救措施，無法及時(shí)保護(hù)上市公司募集資金不受非法侵害。

  四、相關(guān)思考

  針對當(dāng)前實(shí)踐中募集資金存放銀行監(jiān)管所存在的不足，從強(qiáng)監(jiān)管，防風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)募集資金使用安全等角度出發(fā)，有必要從以下方面進(jìn)行完善：

  （一）完善對存放銀行信貸業(yè)務(wù)信息的披露要求

  為充分保護(hù)投資者知情權(quán)，建議將上市公司與募集資金存放銀行所開展的信貸業(yè)務(wù)信息，特別是信貸余額和合同中有關(guān)違約或風(fēng)險(xiǎn)處置等特殊條款的內(nèi)容，納入到上市公司強(qiáng)制性信息披露范疇。具體來說，上市公司在簽訂三方監(jiān)管協(xié)議時(shí)，已同募集資金存放銀行發(fā)生信貸業(yè)務(wù)的，建議在披露募集資金三方監(jiān)管協(xié)議時(shí)，將已發(fā)生的信貸余額及合同特別條款等信息一并披露；對于在簽訂三方監(jiān)管協(xié)議后，與存放銀行發(fā)生信貸業(yè)務(wù)的，建議在定期披露募集資金使用報(bào)告時(shí)，作為補(bǔ)充內(nèi)容進(jìn)行披露。通過細(xì)化與存放銀行信貸業(yè)務(wù)信息的披露要求和內(nèi)容，有助于投資者更加全面掌握存放銀行所具有的角色身份和權(quán)利，更好地預(yù)判風(fēng)險(xiǎn)。

  （二）豐富對存放銀行履職盡責(zé)的監(jiān)管要求

  為使募集資金存放銀行更好配合保薦機(jī)構(gòu)，共同發(fā)揮對上市公司募集資金使用合規(guī)性的監(jiān)督作用，建議在現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)則中，對募集資金存放銀行分別增設(shè)一項(xiàng)積極義務(wù)和消極義務(wù)的具體要求。積極義務(wù)方面，明確要求存放銀行要配合保薦機(jī)構(gòu)對募集資金進(jìn)行查詢，并直接向其提供詳細(xì)對賬單，以減少三方協(xié)議約定義務(wù)履行中所存在的不確定性，降低獲取偽造對賬單的風(fēng)險(xiǎn)，以便于保薦機(jī)構(gòu)更好履行持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)。消極義務(wù)方面，明確要求募集資金存放銀行不得在未履行司法等程序的情況下，擅自挪用或改變上市公司募集資金用途，以降低非法扣劃募集資金所引發(fā)的公司流動(dòng)性和信譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。在原有的三方監(jiān)管協(xié)議基礎(chǔ)上，通過對存放銀行增設(shè)強(qiáng)制性監(jiān)管要求，有助于更好監(jiān)督募集資金使用的安全性和合規(guī)性。

  （三）增加對存放銀行的監(jiān)管處置措施

  為增強(qiáng)募集資金存放銀行對資本市場規(guī)則的敬畏心，建議在現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)則中，增加募集資金存放銀行在違反監(jiān)管要求或未按照三方監(jiān)管協(xié)議約定履行職責(zé)義務(wù)時(shí)，監(jiān)管部門有權(quán)對其采取何種監(jiān)管措施的條款設(shè)置，以解決監(jiān)管部門在面對存放銀行出現(xiàn)違規(guī)問題時(shí)，無法可依的監(jiān)管困境。同時(shí)，建議修改完善交易所規(guī)范運(yùn)作指引中所提供的三方監(jiān)管協(xié)議格式范本，豐富完善有關(guān)募集資金存放銀行在內(nèi)的各方違約責(zé)任處置和爭議解決方式的指引內(nèi)容，以約束規(guī)范三方簽訂三方監(jiān)管協(xié)議行為。通過行政和自律指引方式，增加對存放銀行違規(guī)或違約的處置措施，有助于銀行更好約束自身行為，切實(shí)發(fā)揮金融機(jī)構(gòu)服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的本源作用。